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專利侵權證據保全中不能說的秘密

來源: 君度律師事務所 聶運鋒 時間:2017/11/29

自2014年9月李克強總理在夏季達沃斯論壇上提出“大眾創業,萬眾創新”以來,創新之勢有如雨后春筍,迅速蔓延全國。創新是經濟增長和成功的基石,而專利則是衡量創新力的重要指標。無保護,不創新,在如今創新大潮中,專利保護顯得尤為重要。今天,本人就專利侵權訴訟中以公證方式進行證據保全問題簡單和大家分享,望能為走自主創新之路、建設創新型國家貢獻自己的綿薄之力。

一、專利侵權訴訟常見證據保全方式

就司法實踐而言,一般進行專利侵權訴訟的證據保全主要有兩種方式,申請法院保全和公證保全兩種方式。
申請法院保全證據一般分為訴前保全和訴中保全。但就專利侵權訴訟而言,因為考慮到侵犯專利權的證據本就難以掌握,所以一般進行的多為訴前保全。根據《專利法》第六十七條之規定,為了制止專利侵權行為,在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,專利權人或者利害關系人可以在起訴前向人民法院申請保全證據。
而公證保全則是當事人通過申請公證的方式將侵權的證據進行固定,然后再行提起訴訟的保全方式。

二、公證保全的要點

侵權主體

公證的目的就是為了固定侵權之證據,但僅有侵權的事實而無侵權之主體亦然無法成訴,所以在整個公證過程中自然需要重點關注侵權主體證據的保全。本人認為,要點有二。
一是,取證前應詳細調查侵權人主體信息,如工商(個人)信息、注冊登記地、實際經營地、日常經營情況、交易習慣等,如可以,受托人應盡量于公證前親自前往了解。因為詳細了解侵權主體上述情況后,便于聯系公證、選擇公證方法、公證時間等,同時也可以提高公證保全的成功率。
二是,取證時應重點關注取證地、經營者標識(如經營者名稱、字號、名片、商標、產品包裝、產品說明書、合同、發票、收據等)或其他可以顯示實際經營者主體信息的證據。如取證地與注冊登記地一致,則可以初步證明侵權主體;取到的上述標識,如無相反證據,也可以推定上述載體標注的主體為侵權主體。

侵權產品

公證的最終目的是為了庭審時可以再現所保全之侵權產品(照片)與專利進行侵權比對,判斷是否落入專利權的保護范圍。其中,發明、實用新型專利是以其權利要求記載的全部技術方案為基準界定其保護范圍,根據全面覆蓋原則以判斷侵權產品是否包含了權利要求記載的全部技術特征。如全部包含,則視為落入保護范圍即為侵權;否則,不侵權。外觀設計專利則以表示在圖片或者照片中的該專利產品的外觀設計為準,如果侵權產品在與外觀設計產品相同或者相近種類產品上,并且采用了與外觀設計產品相同或者相近似外觀設計的,則認定被訴侵權外觀設計落入外觀設計專利的保護范圍,否則,不侵權。
根據上述侵權比對原則,則要求我們在公證時應盡可能可以取回侵權產品進行封存以供比對,對于部分實用新型專利及外觀設計專利也可進行拍照或者攝像保全。如采取拍照或者攝像保全,實用新型則要求照片或者視頻能體現侵權產品的所有技術特征,外觀設計則要求照片或者視頻能體現侵權產品的各個視圖(上下左右前后)。在侵權產品取整數量上,建議除公證所需外多出一件,以備自用。

賠償數額

根據《專利法》第六十五條之規定,侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的,可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。《高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第二十條、第二十一條之規定,專利法第六十五條規定的侵權人因侵權所獲得的利益可以根據該侵權產品在市場上銷售的總數乘以每件侵權產品的合理利潤所得之積計算。侵權人因侵權所獲得的利益一般按照侵權人的營業利潤計算,對于完全以侵權為業的侵權人,可以按照銷售利潤計算。
故在整個公證保全過程中,還應注意涉及侵權產品售價、銷量、銷售區域、經營場所、侵權產品的生產設備數量等可以證明侵權主體經營規模、盈利情況的證據。

簡而言之,專利侵權訴訟中通過公證方式進行證據保全不能說的秘密就是“確定侵權主體、固定侵權證據、指定賠償依據”。由于入行尚淺,行文必有不當之處,望批評指正。

聶運鋒律師,系浙江君度律師事務所專職律師、知識產權法律業務部部長、企業知識產權管理咨詢師、企業知識產權管理體系審核員、工業工程師、知識產權工程師,多年來從事企業知識產權管理咨詢、商業秘密保護策劃、知識產權布局,專注知識產權訴訟、非訴訟法律服務。

 

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